公诉机关青州市人民检察院。
被告人吴某某。
被告人季某某。
被告人季xx。
被告人董某某。
 
青州市人民检察院以青检公诉刑诉（2014）25号起诉书指控被告人吴某某、季某某、季xx犯非法买卖枪支罪、被告人董某某犯非法持有枪支罪，于2014年1月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。审理期间，经潍坊市中级人民法院批准，本案延长审限三个月。青州市人民检察院指派代理检察员ＸＸ出庭支持公诉，被告人吴某某及其辩护人，被告人季某某及其辩护人，被告人季xx及其辩护人，被告人董某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
 
青州市人民检察院指控：
 
一、非法买卖枪支的事实
 
1、2013年2月以来，被告人吴某某利用在临沂市永兴玩具市场经营”某甲玩具”店的便利出售仿真枪，其中销售给青州市季某某17支仿真枪，经鉴定其中12支为枪支。2013年7月30日公安机关在临沂市兰山区梨杭村吴某某租住的房屋内查获其尚未销售完的仿真枪若干，经鉴定其中3支为枪支。
 
2、2013年3月份以来，被告人季某某从吴某某处购买17支仿真枪在其经营的青州市批发街”某乙玩具”店内销售，其中公安机关在其店中查获4支，经鉴定为枪支；3支销售给被告人董某某，经鉴定为枪支；另外10支销售给被告人季xx，经鉴定5支为枪支。
 
3、2013年3月份以来，被告人季xx从青州市批发街季某某经营的”某乙玩具”店共计购买仿真枪10支。其中6支被其通过微信网络销售给他人，经鉴定2支为枪支；公安机关其家中查获尚未销售的仿真枪4支，经鉴定3支为枪支。
 
二、非法持有枪支的事实
 
2013年3月份以来，被告人董某某从青州市批发街”某乙玩具”店季某某处购买3支仿真枪用于射击，经鉴定为枪支。
 
公诉人当庭讯问了被告人吴某某、季某某、季xx、董某某，并宣读、出示了物证（照片）、证人证言、书证、鉴定意见、辨认笔录、被告人供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人吴某某、季某某、季xx违反国家枪支管理法规，擅自买卖枪支，危害公共安全，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条，应以非法买卖枪支罪追究其刑事责任；被告人董某某不符合配备、配置枪支条件，违反国家枪支管理法规，擅自持有枪支进行射击，危害公共安全，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条，应以非法持有枪支罪追究其刑事责任，其有自首情节，同时适用该法第六十七条规定处罚。请依法判处。
 
被告人吴某某对公诉机关的指控予以否认，辩解称其未向季某某售卖仿真枪；公安机关在其玩具店查扣并经鉴定为枪支的仿真枪系其从一经营玩具的朋友处打包处理购买的，因未开箱检验，故不知道内有仿真枪。
 
被告人吴某某的辩护人所作辩护意见如下：
 
1、被告人吴某某没有非法买卖枪支的故意。被告人吴某某开设”某甲玩具店”从事合法经营，销售电动玩具、遥控玩具等，其无法认知仿真枪系枪支。
 
2、本案鉴定意见违法，不能作为定案依据。（1）本鉴定的依据为《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》（公通字（2010）67号），该文件中”对不能发射制式弹药的非制式枪支，按照《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》（GA／T718—2007）的规定，当所发射弹丸的枪口比动能大于等于1.8j／cm²时，一律认定为枪支”的规定系公安部对《枪支管理法》的具体解释，该解释系公安内部适用的标准，不能作为法院认定枪支的标准。（2）枪支的认定应适用《刑法》和《枪支管理法》，枪支是指以火药或者压缩气体等为动力，利用管状器具发射金属弹丸或者其他物质，足以致人伤亡或者丧失知觉的各种枪支，即具备”自然构造上具有枪支结构”和”足以致人死亡或者丧失知觉的社会危害性”两个特征。本案鉴定意见中未能体现出足以致人死亡或者丧失知觉的社会危害性的枪支特征。
 
3、被告人吴某某具有自首情节。
 
4、本案未造成社会危害，对社会亦无实际危害，根据罪责刑相适应的原则应对吴某某从轻处罚。
 
被告人季某某对予公诉机关的指控予以否认，辩解称公安机关从其玩具店内查扣的鉴定为枪支的仿真枪确系从吴某某处购进，但系自己用来射击气球；其未向季xx、董某某售卖仿真枪。
 
被告人季某某的辩护人所作辩护意见如下：
 
1、证实公安机关从季xx、董某某处查扣的被鉴定为枪支的仿真枪系从季某某处购买的证据达不到确实充分的标准，不能排除合理怀疑。季xx之前摆过地摊卖玩具，董某某之前卖过玩具枪，不能排除涉案仿真枪从其他渠道购买的可能性。
 
2、从季某某处查扣的4支仿真枪应认定为非法持有。季某某店内储存的4支仿真枪系其留下自己使用，无证据证明出卖的意图。
 
3、本案鉴定意见错误，不能作为定案依据。
 
4、被告人季某某主观恶性和社会危害性均不大，未造成危害结果。
 
被告人季xx对公诉机关的指控予以供述，表示自愿认罪。
 
被告人季xx的辩护人所作辩护意见如下：
 
1、被告人季xx售出的2支仿真枪认定为非法买卖，在其家中查获的3支仿真枪应认定为非法持有。
2、被告人季xx归案后能如实供述自己所犯罪行，认罪态度较好。
3、被告人季xx系初犯，无前科劣迹。
4、被告人季xx主观恶性和社会危害性不大，未造成危害结果。
被告人董某某对公诉机关的指控予以供述，表示自愿认罪。
 
经审理查明：
 
一、非法买卖枪支的事实
 
（一）2011年左右，被告人吴某某在临沂市永兴玩具市场经营”某甲玩具”店，对外销售电动玩具车、玩具飞机等。2013年2月份以来，被告人吴某某利用经营玩具店的便利通过物流对外出售仿真枪，其中销售给青州市季某某17支仿真枪，经潍坊市公安局刑事科学技术研究所鉴定，其中12支为枪支。2013年7月30日公安机关在临沂市兰山区梨杭村吴某某租住的房屋内查获其尚未销售完的仿真枪支若干，经鉴定，其中3支为枪支。
 
案发后，被告人吴某某主动到青州市公安局投案，但未能如实供述自己非法买卖枪支的事实。
 
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
 
略
 
本院认为，被告人吴某某、季某某、季xx违反国家枪支管理法规，擅自买卖枪支，危害公共安全，其中吴某某、季某某非法买卖枪支情节严重，被告人吴某某、季某某、季xx的行为均已构成非法买卖枪支罪；被告人董某某不符合配备枪支条件，违反国家枪支管理法规，擅自持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪，应予刑罚。被告人董某某主动到公安机关投案，并如实供述自己所犯罪行，系自首，可从轻处罚。公诉机关的指控成立，本院予以支持。
关于被告人吴某某所作”其未向季某某出售仿真枪”的辩解意见，经查，被告人季某某在公安机关侦查阶段供称其通过物流公司从临沂市景姓男子经营的”某甲玩具”店购进仿真枪，与其在当庭所作”仅从吴某某处购仿真枪”的供述一致，此供述稳定，且该供述与证人胡某某所作”通过物流公司向山东青州的郭某（季某某之夫）发过仿真枪”的证言相吻合，供证一致，可认定被告人吴某某向季某某出售仿真枪的事实，故该辩解意见不能成立，本院不予采纳。
 
关于被告人季某某所作”未向季xx、董某某出售仿真枪”的辩解意见，经查，上述事实被告人季某某已在公安机关予以供述，被告人季xx、董某某又均供认自己所出售或持有的仿真枪系从季某某处购进，且季xx对”仿真枪藏在门头的隔间里”这一隐秘事实的供述与被告人季某某的供述相吻合，董某某对季某某进行了辨认，以上证据足以认定被告人季某某向季xx、董某某出售仿真枪的事实，故该辩解意见不能成立，本院不予采纳。
 
关于被告人吴某某的辩护人所作”吴某某无非法买卖枪支的故意”的辩护意见，经查，证人胡某某证实被告人吴某某将出售的仿真枪秘密存放于其经营场所之外，发货时安排店员使用假名字，并叮嘱不要被公安机关发现。由此可知，被告人吴某某对出售仿真枪行为的违法性是明知的，其在此情况下实施的销售仿真枪的行为，应认定其具有非法买卖枪支的故意，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
 
其所作”《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》不能作为鉴定依据”的辩护意见，经查，《枪支管理法》第四十六条规定，枪支是指以火药或者压缩气体等为动力，利用管状器具发射金属弹丸或者其他物质，足以致人伤亡或者丧失知觉的各种枪支。根据该规定可看出枪支具有两个基本特征：一是物理特征，二是具有危害性，但对于致人伤亡或者丧失知觉的鉴定标准，《枪支管理法》未作明确规定，国家亦未出台相应的司法解释。根据《立法法》第七十一条”国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构，可以根据法律和国务院的行政法规、决定、命令，在本部门的权限范围内制订规章”的规定，公安部作为具体负责社会公共安全管理事务工作的主管部门有权在法定的范围内制定部门规定，故《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》的制定和出台符合法律规定，可以作为认定枪支的标准。辩护人的该辩解意见不能成立，本院不予采纳。
 
其所作”被告人吴某某具有自首情节”的辩护意见，经查，被告人吴某某确系在人身自由尚未受到限制的情况下主动青州市公安局投案，但其到案后未能如实供述自己非法买卖仿真枪的事实，不符合自首所要求的”如实供述自己所犯罪行”的要件，其行为不能认定为自首，故该辩解意见不能成立，本院不予采纳。
 
潍坊市公安局刑事科学技术研究所出具的《枪支鉴定书》，本院已组织控辩双方对证据进行了充分质证，且查明出具该鉴定意见的鉴定机构、鉴定人员及鉴定所依据的标准均合法有效，鉴定程序合法，内容客观真实，符合证据的关联性、客观性、合法性的要求，本院依法予以采信。对被告人季某某的辩护人所提出的重新鉴定的要求和被告人吴某某的辩护人所提出的鉴定人出庭的要求本院不予支持。
 
被告人季某某的辩护人所作”在季某某经营的店内查扣的4支仿真枪应认定为非法持有枪支的行为”和被告人季xx的辩护人所作”在季xx处查扣的2支仿真枪应认定为非法持有枪支的行为”的辩护意见，经查，被告人季某某利用经营玩具店的便利销售仿真枪，被告人季xx利用网络销售仿真枪，所购进的仿真枪均系用来销售，结合二被告人在公安机关的供述及以往枪支的销售情况，可认定其存在店内或家中的仿真枪系用来销售，应认定为非法买卖枪支的行为，故二辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
 
被告人季xx的辩护人所作”被告人季xx认罪态度较好、未造成危害后果”的辩护意见成立，本院予以采纳。
 
结合各被告人认罪悔罪态度、非法买卖、持有枪支的数量、被查扣枪支的枪口比动能数值、给社会造成的危害等因素，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第一百二十八条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
 
一、被告人吴某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑十年。
（刑期从判决执行之日起开始计算；判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月19日起至2023年8月18日止）
 
二、被告人季某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑十年。
（刑期从判决执行之日起开始计算；判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的30日，即自2013年10月18日起至2023年9月17日止）
 
三、被告人季xx犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期从判决确定之日起开始计算）
 
四、被告人董某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期从判决确定之日起开始计算）
 
五、扣押在案的15支枪予以没收销毁（由青州市公安局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。