文/张家豪律师 重庆智豪律师事务所高级合伙人
案件简介:德扑APP开设赌场案,检察院建议量刑8年,本地律师劝“投降认命”;张家豪律师团队介入后,猛打非法取证,一审成功将刑期砍半(4年)。
第一章 你要判我八年,还要劝我认命?
这是一个关于德州扑克APP的开设赌场案件。
当事人的妻子找到我们时,几乎是绝望的。她抱着刚出生的孩子,眼泪在眼眶里打转。之前代理她老公案件的是个本地律师,典型的“投降派”,一直在给她洗脑:“检察官建议量刑8年,证据确凿,没必要折腾了。你们认命吧,我是为你好,帮你省点律师费。”
潘志杰非常不服气:“凭什么建议量刑我8年?该认的自首、从犯也不给我认,而且,我提现到银行卡的金额只有50万,他们凭什么要算我400多万!我不服!”
由于当事人的妻子身处外省,我们甚至还没来得及线下见面,就直接网上签约,“临危受命”介入了这个棘手的案件。
第二章 吃闭门羹?如果是这样,那就“斗争”到底
我们接手时,案件已经到了法院阶段。介入案件、阅完案卷后的第一件事,是主动和主办法官打电话,希望在开庭前当面沟通辩护意见。
没想到,接电话的书记员给我们浇了一盆冷水。
书记员斩钉截铁地说:“见面就不必了,我们法院从来不跟律师在开庭前见面,否则就是违反了‘三个规定’!”
听到这话我们当时就疑惑了。“三个规定”明令禁止的是司法人员禁止在非工作时间、非工作场所与律师私下接触。我们要求的是在工作时间、去法院办公室谈公事,何来违规之说?
但无论怎么解释,书记员就是不听:“我们法院就是这样,你必须按我们的规定来。”
那一刻,我明白了为什么之前的律师会劝“投降”。如果连法官的面都见不到,甚至连争取的勇气都没有,案子怎么可能有好结果?
权利是需要斗争的,沟通的渠道也是。
我们没有退缩,直接向该法院的督察室反映了情况:律师要求庭前阅卷、沟通案情是法定权利,以“三个规定”为借口阻挠是绝对错误的!
这一招“以打促谈”立竿见影。投诉后不久,法官主动打来电话,态度温和地说:“两位律师,既然你们有这个意愿,那找个时间过来吧,庭前沟通好了,庭审效率也高。”
这扇紧闭的大门,终于被我们敲开了。
第三章 釜底抽薪,直击证据“死穴”
通过对全案卷宗的精细化审查,见到法官后,我们直接抛出了案件的两个致命硬伤:
1. 管辖权异议:外地公安,你凭什么管?这是一个非常偏远的小县城办的案子。我们直言不讳:XX县公安局没有管辖权。虽然卷宗里有3个证人说在XX县赌博,但这3人只有口供,没有APP登录界面,没有绑定手机号、银行卡信息,更没有充值记录。退一步讲,即便他们赌了,这3人的户籍地和居住地都不在XX县。
打管辖权不是为了拖延时间,而是釜底抽薪——如果管辖权不成立,那么办案机关之前取得的所有证据都是非法的,都应当依法排除。
2.关键的电子数据来源之谜:控方指控潘志杰通过德州扑克APP非法获利400多万。其核心证据源于德州扑克APP的后台数据。然而,该APP服务器位于境外,这就引出了本案最大的程序硬伤。
这就很荒谬了!
侦查机关在未获授权、亦未启动国际刑事司法协助程序的前提下,通过何种手段获取了境外的底层数据?
张家豪律师团队直指核心:侦查机关极有可能违规使用了网络渗透技术(即黑客手段)进行取证。根据非法证据排除规则,程序违法必然导致结果非法。这份来路不正的“435万”电子数据,实为“毒树之果”,依法应当予以排除,不得作为定案依据。
第四章 庭审交锋,寸土必争
庭审当天,火药味十足。我们成功申请了侦查人员出庭作证,这在刑事审判中并不多见。
面对我们的质问,关于如何提取后台数据,以及为何没有遵守电子数据取证的相关标准(如记录哈希值、登录密码等),控方和侦查人员显得支支吾吾,无法给出令人信服的解释。
除开对程序问题的寸土不让,为了给当事人争取最大的生机,我们在实体量刑上也寸土必争,与控方展开了三轮激烈的交锋:
1.关于违法金额:既然后台数据来源存疑,我们坚决主张:潘志杰绑定银行卡的提现金额只有50万元,量刑就必须以这实打实的50万为准,绝不能按那个来源不明的400多万来算!
2.关于地位:潘志杰只是一个代理,既不是平台的设立者,也不参与经营管理和规则制定。说白了,他就是个给赌博网站“打工的”马仔。既然没有掌控赌场的生死大权,凭什么让他背主犯的锅?他应当被认定为从犯!
3.关于自首:检察院认为潘志杰在监视居住期间未随传随到是“逃跑”,不认自首。我们反驳:只要到案后如实供述,即便中途有反复,依然不影响自首的认定!
看到我们在程序问题上寸步不让,潘志杰的状态完全变了。
曾经,那个本地律师一直在给他灌输“认命论”,让他觉得自己就是待宰的羔羊,整个人都灰暗了。但现在,看着我们为了他的自由据理力争,那个绝望的人不见了,取而代之的是一个眼里有光、斗志昂扬的战士。
他终于意识到:只要不投降,这官司就有的打!
第五章 8年变4年,但战斗还未结束
经过漫长的庭审和激烈的辩论,一审判决终于下来了。
结果是令人欣慰的:法院采纳了我们关于自首的辩护意见,虽然没有认定从犯,但最终量刑从建议的8年有期徒刑,降到了4年!对于一个涉案金额被指控为400多万的开设赌场案件,砍掉近一半的刑期,这无疑是一个巨大的阶段性胜利。
但也是令人不服的:判决书虽然判了4年,但却留下了一个巨大的“陷阱”——追缴巨额违法所得(法院判决继续追缴未退缴的400万余)
拿到判决书的那一刻,潘志杰看着那个天文数字般的追缴金额,眼神坚定地对我说:“我不服。这400多万我根本没拿到手,凭什么让我背?我要上诉!”
我也合上卷宗,点了点头:“好,既然要打,我们就打到底。二审,我们继续!”
(未完待续...敬请期待第二集:二审成功改判,400万赃款如何被撤销?)

文/张家豪律师 重庆智豪律师事务所高级合伙人
曾辩护省部级受贿案、曾在全国具有巨大影响力的故意杀人案、CCTV《今日说法》报道的特大集资诈骗案,以细腻严谨的风格著称,善于从证据、程序中找到突破点。
张家豪律师全平台粉丝数上百万,拥有众多百万播放量的短视频,还带领团队集体作战,团队律师共办理上百件的刑事案件,大量无罪不起诉缓刑案例。另外,智豪律所是全国范围内知名的专注刑事案件的律所,处理过上万件刑事案件经验丰富、成功案例众多。
案件简介:德扑APP开设赌场案,检察院建议量刑8年,本地律师劝“投降认命”;张家豪律师团队介入后,猛打非法取证,一审成功将刑期砍半(4年)。
第一章 你要判我八年,还要劝我认命?
这是一个关于德州扑克APP的开设赌场案件。
当事人的妻子找到我们时,几乎是绝望的。她抱着刚出生的孩子,眼泪在眼眶里打转。之前代理她老公案件的是个本地律师,典型的“投降派”,一直在给她洗脑:“检察官建议量刑8年,证据确凿,没必要折腾了。你们认命吧,我是为你好,帮你省点律师费。”
潘志杰非常不服气:“凭什么建议量刑我8年?该认的自首、从犯也不给我认,而且,我提现到银行卡的金额只有50万,他们凭什么要算我400多万!我不服!”
由于当事人的妻子身处外省,我们甚至还没来得及线下见面,就直接网上签约,“临危受命”介入了这个棘手的案件。
第二章 吃闭门羹?如果是这样,那就“斗争”到底
我们接手时,案件已经到了法院阶段。介入案件、阅完案卷后的第一件事,是主动和主办法官打电话,希望在开庭前当面沟通辩护意见。
没想到,接电话的书记员给我们浇了一盆冷水。
书记员斩钉截铁地说:“见面就不必了,我们法院从来不跟律师在开庭前见面,否则就是违反了‘三个规定’!”
听到这话我们当时就疑惑了。“三个规定”明令禁止的是司法人员禁止在非工作时间、非工作场所与律师私下接触。我们要求的是在工作时间、去法院办公室谈公事,何来违规之说?
但无论怎么解释,书记员就是不听:“我们法院就是这样,你必须按我们的规定来。”
那一刻,我明白了为什么之前的律师会劝“投降”。如果连法官的面都见不到,甚至连争取的勇气都没有,案子怎么可能有好结果?
权利是需要斗争的,沟通的渠道也是。
我们没有退缩,直接向该法院的督察室反映了情况:律师要求庭前阅卷、沟通案情是法定权利,以“三个规定”为借口阻挠是绝对错误的!
这一招“以打促谈”立竿见影。投诉后不久,法官主动打来电话,态度温和地说:“两位律师,既然你们有这个意愿,那找个时间过来吧,庭前沟通好了,庭审效率也高。”
这扇紧闭的大门,终于被我们敲开了。
第三章 釜底抽薪,直击证据“死穴”
通过对全案卷宗的精细化审查,见到法官后,我们直接抛出了案件的两个致命硬伤:
1. 管辖权异议:外地公安,你凭什么管?这是一个非常偏远的小县城办的案子。我们直言不讳:XX县公安局没有管辖权。虽然卷宗里有3个证人说在XX县赌博,但这3人只有口供,没有APP登录界面,没有绑定手机号、银行卡信息,更没有充值记录。退一步讲,即便他们赌了,这3人的户籍地和居住地都不在XX县。
打管辖权不是为了拖延时间,而是釜底抽薪——如果管辖权不成立,那么办案机关之前取得的所有证据都是非法的,都应当依法排除。
2.关键的电子数据来源之谜:控方指控潘志杰通过德州扑克APP非法获利400多万。其核心证据源于德州扑克APP的后台数据。然而,该APP服务器位于境外,这就引出了本案最大的程序硬伤。
这就很荒谬了!
侦查机关在未获授权、亦未启动国际刑事司法协助程序的前提下,通过何种手段获取了境外的底层数据?
张家豪律师团队直指核心:侦查机关极有可能违规使用了网络渗透技术(即黑客手段)进行取证。根据非法证据排除规则,程序违法必然导致结果非法。这份来路不正的“435万”电子数据,实为“毒树之果”,依法应当予以排除,不得作为定案依据。
第四章 庭审交锋,寸土必争
庭审当天,火药味十足。我们成功申请了侦查人员出庭作证,这在刑事审判中并不多见。
面对我们的质问,关于如何提取后台数据,以及为何没有遵守电子数据取证的相关标准(如记录哈希值、登录密码等),控方和侦查人员显得支支吾吾,无法给出令人信服的解释。
除开对程序问题的寸土不让,为了给当事人争取最大的生机,我们在实体量刑上也寸土必争,与控方展开了三轮激烈的交锋:
1.关于违法金额:既然后台数据来源存疑,我们坚决主张:潘志杰绑定银行卡的提现金额只有50万元,量刑就必须以这实打实的50万为准,绝不能按那个来源不明的400多万来算!
2.关于地位:潘志杰只是一个代理,既不是平台的设立者,也不参与经营管理和规则制定。说白了,他就是个给赌博网站“打工的”马仔。既然没有掌控赌场的生死大权,凭什么让他背主犯的锅?他应当被认定为从犯!
3.关于自首:检察院认为潘志杰在监视居住期间未随传随到是“逃跑”,不认自首。我们反驳:只要到案后如实供述,即便中途有反复,依然不影响自首的认定!
看到我们在程序问题上寸步不让,潘志杰的状态完全变了。
曾经,那个本地律师一直在给他灌输“认命论”,让他觉得自己就是待宰的羔羊,整个人都灰暗了。但现在,看着我们为了他的自由据理力争,那个绝望的人不见了,取而代之的是一个眼里有光、斗志昂扬的战士。
他终于意识到:只要不投降,这官司就有的打!
第五章 8年变4年,但战斗还未结束
经过漫长的庭审和激烈的辩论,一审判决终于下来了。
结果是令人欣慰的:法院采纳了我们关于自首的辩护意见,虽然没有认定从犯,但最终量刑从建议的8年有期徒刑,降到了4年!对于一个涉案金额被指控为400多万的开设赌场案件,砍掉近一半的刑期,这无疑是一个巨大的阶段性胜利。
但也是令人不服的:判决书虽然判了4年,但却留下了一个巨大的“陷阱”——追缴巨额违法所得(法院判决继续追缴未退缴的400万余)
拿到判决书的那一刻,潘志杰看着那个天文数字般的追缴金额,眼神坚定地对我说:“我不服。这400多万我根本没拿到手,凭什么让我背?我要上诉!”
我也合上卷宗,点了点头:“好,既然要打,我们就打到底。二审,我们继续!”
(未完待续...敬请期待第二集:二审成功改判,400万赃款如何被撤销?)

文/张家豪律师 重庆智豪律师事务所高级合伙人
曾辩护省部级受贿案、曾在全国具有巨大影响力的故意杀人案、CCTV《今日说法》报道的特大集资诈骗案,以细腻严谨的风格著称,善于从证据、程序中找到突破点。
张家豪律师全平台粉丝数上百万,拥有众多百万播放量的短视频,还带领团队集体作战,团队律师共办理上百件的刑事案件,大量无罪不起诉缓刑案例。另外,智豪律所是全国范围内知名的专注刑事案件的律所,处理过上万件刑事案件经验丰富、成功案例众多。
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