编者按：我国《刑法》第67条规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。根据法律的上述规定，本案被告人李某某在故意杀人后主动报警要求投案，后又在接收讯问时如实供述了自己的主要犯罪事实，一审法院作出其具有自首情节的认定仿佛并没有错。但问题的关键在于，李某某在报警后又将接到其电话、前往其家准备带其归案的民警捅伤。在此情况下，是否能够认为李某某投案的主动性与自愿性已消失殆尽？李某某对此行为作出的解释是否又能排除其临时起意拒绝投案的合理怀疑？对上述问题，本案的一审法院与二审法院给出了两种截然不同的答案。
 
    一、基本案情
被告人李国仁，男，1968年8月9日出生，农民。因涉嫌故意杀人罪于2006年6月29日被逮捕。 
湖南省郴州市人民检察院指控被告人李国仁犯故意杀人罪，向郴州市中级人民法院提起公诉。
郴州市中级人民法院经公开审理查明：被告人李国仁与弟媳尹三妹（被害人，时年37岁）及同村村民李国玉（被害人，时年50岁）均在湖南省桂阳县流峰镇富社村居住，素来不和。2006年6月11日，李国仁拔掉了尹三妹栽在两家共用田埂上的韭菜，尹三妹得知后多次叫骂，二人为此发生纠纷。6月13日8时许，尹三妹又以此事为由对李国仁叫骂，李国仁追打尹三妹未果。当日14时许，尹三妹与李国仁夫妇在村子水井边再次发生口角，被人劝开后，李国仁从家中拿出一把柴刀，将尹三妹家的房门撞开后朝尹三妹的头部及右手连砍数刀，将尹三妹砍倒在地。之后，李国仁想起李国玉以前与自己发生过纠纷，遂又持刀冲进李国玉家，朝李国玉的头部、左肩部猛砍数刀， 
又朝前来阻拦的李国玉的妻子陈桂娥（被害人，殁年50岁）头部猛砍两刀（致陈桂娥当场死亡），并继续追砍李国玉。村民闻讯赶来后，李国仁逃回家中，并拨打电话向派出所报案称自己杀了人。当日15时许，派出所民警董运新等人前来抓捕李国仁，李国仁误以为是被害人亲属前来报复，便朝第一个冲进其家的董运新的头部猛砍一刀，将董运新砍伤。随后，李国仁被当场抓获。经鉴定，被害人陈桂娥被锐性外力砍击头部致开放性颅脑损伤而死亡，被害人尹三妹的损伤构成重伤，被害人李国玉的损伤构成重伤并八级伤残，被害人董运新的损伤构成轻伤并十级伤残。
 
二、法院认定事实 
郴州市中级人民法院认为，被告人李国仁故意非法剥夺他人生命，其行为构成故意杀人罪。李国仁故意杀人致一人死亡、二人重伤、一人轻伤，情节特别恶劣，后果特别严重，依法应当严惩。关于辩护人所提本案案发的起因为被害人尹三妹挑衅叫骂，被害人存在重大过错的辩护意见，经查，李国仁与尹三妹之间的纠纷完全可以通过合法途径解决，尹三妹的叫骂不能成为其持刀砍死陈桂娥、砍伤多人的理由，该辩护意见不予采纳。关于辩护人所提李国仁具有投案自首情节的辩护意见，经查，李国仁作案后即向公安机关投案，归案后如实供述自己的罪行，应当认定具有自首情节。但鉴于其犯罪的情节、后果，该自首情节不足以影响量刑。
三、一审判决：
依照《中华人民共和国刑事诉讼法》（1996年）第一百六十二条第一项，《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第四十八条、第五十七条、第六十条之规定，郴州市中级人民法院以被告人李国仁犯故意杀人罪，判处死刑，剥夺政治权利终身。
 四、二审法院裁判结果 
湖南省高级人民法院经审理认为，被告人李国仁因琐事而心生报复念头，持刀故意非法剥夺他人生命，致一人死亡、二人重伤和一人轻伤，其行为构成故意杀人罪。经查，李国仁因心胸狭隘而报复他人，持刀连续砍击多人要害部位，非法剥夺他人生命的意图明显，并造成一人当场死亡、二人重伤、一人轻伤的严重后果，其行为符合故意杀人罪的特征。李国仁与被害人尹三妹之间的纠纷完全可以通过合法的途径解决，该事由不能成为李国仁故意杀人的理由，被害人李国玉、陈桂娥在本案中均没有过错。被害人董运新属于正当履行职务，亦不存在过错。李国仁在被押解途中被受害人家属砍伤双腿，不属于本案审查、认定的范围。综上，上诉人李国仁的相关上诉理由及其辩护人的相关辩护意见均不能成立。关于李国仁及其辩护人所提李国仁具有自首情节的意见，经查，李国仁杀人后虽然主动报警，但在侦查人员对其实施抓捕时继续实施犯罪，故其行为不符合自首的法律规定。原判认定李国仁具有自首情节不当，应予纠正。李国仁犯罪情节恶劣，后果特别严重，依法应予严惩。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》 (1996年)第一百八十九条第一项和《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第五十七条第一款的规定，裁定驳回上诉，维持原判。
 
五、最高法院核准
最高人民法院经复核审理认为，被告人李国仁因琐事持刀报复砍杀他人，致一人死亡、二人重伤、一人轻伤，其行为构成故意杀人罪。李国仁虽然曾打派出所电话表示要投案，但之后又继续实施杀人行为，不构成自首，且犯罪手段残忍，情节恶劣，后果特别严重，罪行极其严重，应当依法严惩。第一审判决、第二审裁定认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》（1996年）第一百九十九条和《最高人民法院关于复核死刑案件若干问题的规定》第二条第一款的规定，裁定核准被告人李国仁死刑。
 
主要问题
 
犯罪嫌疑人主动报警表示投案，在等待抓捕期间又实施犯罪的，能否成立自首？    
 
裁判理由
关于被告人李国仁的行为是否构成自首，在审理过程中存在两种意见：一种意见认为，构成自首。主要理由是：李国仁杀人后主动向公安机关报案并在家中等候，属于自动投案，至于其后来因将前来抓捕的派出所民警误认为前来报复的被害人亲属而实施犯罪行为，属于事出有因，虽然其应当对此承担责任，但不影响对其自首的认定。另一种意见认为，不构成自首。主要理由是：李国仁杀人后向派出所打电话报案称自己杀了人，具有自动投案的意思表示，但其之后发现有人进家时，却有预谋地躲在门后持刀猛砍来人头部，说明其在打电话表示投案后，主观上并未彻底放弃和终止继续犯罪的意图，缺乏自愿将自己置于司法机关的控制之下接受审查和裁判的主观意愿，不具备自首的本质特征，不属于自动投案，不构成自首。
 
上述两种意见的主要分歧是，李国仁作案后打电话报警的行为是否属于自动投案。我们赞同后一种意见，即李国仁作案后打电话报警的行为不是自动投案，不构成自首。理由如下：
 
（一）李国仁的行为不符合自动投案的时间性要求
 
主动报警表示投案，等待抓捕期间又实施犯罪的，大致包括以下四种情形。前三种情形，理论界和实务界已达成共识，均认为不构成自首，关键是第四种情形是否构成自首，还存在一定的争议。
 
第一种情形，后罪与所自首之罪属于同一罪行的不同阶段的，不能认定为自首。如犯罪嫌疑人实施杀人行为后去投案，在投案的过程中得知被害人未死，又返回现场继续加害被害人，被公安机关抓获的。这种情形，所自首之罪没有结束，其投案的行为或者意思表示充其量是其对先前罪行的事先通告，而不能认定是自动投案的表现，不能认定为自首。
 
第二种情形，后罪与所自首之罪属于同种罪行的，不能认定为自首。如犯罪嫌疑人杀人后去投案，在投案的过程中又与他人发生矛盾，再次实施杀人行为，后被公安机关当场抓获的。根据《最高人民法院处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）的规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处罚，但不以自首论。这一规定表明，同种数罪的自首异于异种数罪的自首。同理，在又犯新罪的情况下，犯罪嫌疑人被公安机关抓获可能与其之前的投案无关，那么其之前的投案并如实供述罪行只能看作是供述同种余罪。
 
第三种情形，后罪与所自首之罪虽然属于不同罪名，但两罪之间存在密切关联的，不能认定为自首。根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干问题具体问题的意见》（以下简称《意见》）第三条的规定，是否属于同种罪行，一般应以罪名区分，但如实供述的犯罪与司法机关已经掌握的犯罪属选择性罪名或者在法律、事实上密切关联，仍应认定为同种罪行。如犯罪嫌疑人实施强奸后报警，在等候抓捕过程中又杀死被害人的；或者犯罪嫌疑人在投案途中威胁证人，又构成妨害作证罪的，虽然前罪、后罪并非同种罪行，但两罪之间在事实、法律上密切关联，其投案行为也不能认定为自首。
 
第四种情形，后罪与所自首之罪不属同种罪行，且两罪在事实上、法律上无密切关联。
 
我们认为，对于第四种情形能否认定成立自首，主要应当从时间条件上进行认定。自动投案的时间性要求意味着犯罪嫌疑人一旦实施了投案的行为，就不能继续实施犯罪。如果犯罪嫌疑人在其打电话表示投案后，还继续实施犯罪，表明其主观上并未彻底放弃和终止继续犯罪的意图，缺乏自愿将自己置于司法机关的控制之下接受审查和裁判的主观意愿，不属于自动投案，不具备自首的本质特征，不构成自首。
 
本案中，李国仁在打电话报警后，仍持刀砍击来人头部，表明其在主观上没有放弃继续犯罪的念头，客观上也造成了抓捕民警轻伤的危害后果，其行为是之前故意杀人犯罪的继续，故其打电话投案的行为不能认定为自动投案。
 
（二）李国仁不具备自动投案的主动性、自愿性
 
一般认为，自首的本质是犯罪嫌疑人在犯罪后能够主动将自己交付国家追诉，具有主动性和自愿性。《解释》和《意见》对自动投案的规定也体现了这一要求。如《意见》规定，对犯罪嫌疑人被亲友采用捆绑等手段送到司法机关的不认定自首，就在于其投案不符合犯罪嫌疑人的意愿；而对于明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为的认定为自首，就在于其投案符合犯罪嫌疑人的意愿。因此，在实践中，认定犯罪嫌疑人是否属于自动投案，不仅要看其是否有投案的意思表示和行为，还要看其投案行为是否符合其真实意愿。对于投案符合犯罪嫌疑人真实意愿的，即使其没有明确的投案行为，但其行为符合《解释》、《意见》的规定情形，也应当认定其属于自动投案，构成自首；相反，对于投案不符合犯罪嫌疑人真实意愿，即使其实施了投案的行为，也不能认定为自首。
 
需要注意的是，认定犯罪嫌疑人是否具有投案的主动性、自愿性，要结合其在等待抓捕期间的具体行为来判断和认定。犯罪嫌疑人报警后没有再实施其他犯罪或者违法行为，主动留在现场等待抓捕，当然构成自动投案；但犯罪嫌疑人在等待抓捕期间又实施阻断或者影响其投案主动性、自愿性的行为，则不能认定为自动投案。如故意杀人、盗窃后犯罪嫌疑人主动报警，在等待抓捕期间实施分尸抛尸、隐匿变卖赃物等行为，这些后续行为足以表明犯罪嫌疑人没有彻底放弃犯罪或者防止危害后果扩大的意愿，不符合自动投案主动性和自愿性的实质要求，不能认定为自动投案。
 
本案中，被告人李国仁在打电话报警后躲在自家门后，实施了持刀砍民警的行为，尽管其主观上错误地将抓捕民警误以为是被害人的亲属，但即使来人是被害人的亲属，也存在两种可能：如果被害人的亲属是配合公安人员实施抓捕的，被告人的行为仍然属于抗拒抓捕，不构成自首；如果被害人的亲属前来是为了实施报复，被告人也只有在其权利遭受正在进行的不法侵害时才能实施防卫。而李国仁却是在还没有看清来人是谁的情况下就实施了持刀砍击行为，表明其行为不具有防卫性质，主观上没有束手就擒的意愿．其电话报警后又实施与报警所涉之罪系同种罪行或者存在密切关联的罪行，表明其不具备自动投案的主动性和自愿性，不构成自首。